在建築行業裏，大(dà)家會經常聽(tīng)到資(zī)質挂靠或者是證書(shū)挂靠，國家在法律上面明文規定挂靠是一(yī)種違法行爲，那麽建築資(zī)質裏面的資(zī)質挂靠是不是違法的呢？下(xià)面西安建築資(zī)質代辦機構就跟大(dà)家說說西安建築資(zī)質代辦機構裏面的資(zī)質挂靠是不是一(yī)種違法！
挂靠定義：
“挂靠”，即所謂“企業挂靠經營”，就建築業而言，是指一(yī)個施工(gōng)企業允許他人在一(yī)定期間内使用自己企業名義對外(wài)承接工(gōng)程的行爲。允許他人使用自己名義的企業爲被挂靠企業，相應的使用被挂靠企業名義從事經營活動的企業或自然人爲挂靠人，最高人民法院在制訂《最高人民法院關于審理建設工(gōng)程施工(gōng)合同糾紛案件适用法律問題的解釋》時并沒有直接将該行爲定義爲“挂靠”，而是表述爲“借用”，即沒有資(zī)質的實際施工(gōng)人借用有資(zī)質的建築施工(gōng)企業名義從事施工(gōng)，“挂靠”與“借用”實際上系同一(yī)概念。
挂靠，是指單位或個人，在未取得相應資(zī)質的前提下(xià)，借用符合資(zī)質的施工(gōng)企業的名義承攬施工(gōng)任務并向該資(zī)質施工(gōng)企業交納相應“管理費(fèi)”的行爲。
法規：
根據《建築法》第二十六條的規定，承包建築工(gōng)程的單位應當持有依法取得的資(zī)質證書(shū)，并在其資(zī)質等級許可的業務範圍内承攬工(gōng)程。禁止建築施工(gōng)公司超越本公司資(zī)質等級許可的業務範圍或者以任何形式用其他建築施工(gōng)公司的名義承攬工(gōng)程。禁止建築施工(gōng)公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資(zī)質證書(shū)、營業執照，以及本公司的名義承攬工(gōng)程。
目前的建築業的挂靠
挂靠在現行法律意義上主要是指沒有資(zī)質的實際施工(gōng)人借用有資(zī)質的建築施工(gōng)企業名義進行工(gōng)程建設的行爲。即工(gōng)程實務中(zhōng)常說的“借名合同”、“戴帽子合同”。
通常表現爲個人或企業不具備資(zī)質而與具備資(zī)質的施工(gōng)企業簽定挂靠合同或以項目承包名義等形式實施工(gōng)程建設行爲，挂靠人一(yī)般向被挂靠人交納一(yī)定的“管理費(fèi)”，被挂靠人向挂靠人提供營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、資(zī)質證書(shū)、安全生(shēng)産許可證、帳戶、印章等工(gōng)程建設中(zhōng)必要的資(zī)料和文件，但不參與工(gōng)程的實際施工(gōng)和管理。挂靠是法律所禁止的行爲，但同時也是實務中(zhōng)普遍存在的行爲。
挂靠本身是違規的。但是證書(shū)隻用于對方升級資(zī)質，不用于實際的工(gōng)程項目。隻挂證不挂章。這樣的話(huà)，就不存在什麽風險。目前大(dà)部分(fēn)的建築代辦機構是這樣幫助各個建築企業的。
在建築資(zī)質帶辦機構中(zhōng)有很多造價工(gōng)程師、八大(dà)員(yuán)這些建築業裏面需要的員(yuán)工(gōng)所謂的挂靠是需要跟各個建築企業簽訂注冊協議書(shū)，或者聘用協議，這不叫挂靠協議書(shū)，至少這個協議可以證明你的證書(shū)在這個企業。但是“挂靠”兩字是違法的。
和企業同時簽訂正式的社保局出具的勞動合同書(shū)。(這個證明你是這個企業的員(yuán)工(gōng)，這個受法律保護)
是不是違法：
審判實踐中(zhōng)，可以結合下(xià)列情形綜合認定是否屬于挂靠：
(1)挂靠人通常以被挂靠人的名義參與招投标、與發包人簽訂建築施工(gōng)合同，挂靠人與被挂靠人之間沒有産權聯系，沒有勞動關系，沒有财務管理關系的;
(2)挂靠人在施工(gōng)現場派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中(zhōng)一(yī)人以上與被挂靠人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工(gōng)資(zī)或社會養老保險關系的;
(3)挂靠人承攬工(gōng)程經營方式表現爲自籌資(zī)金，自行組織施工(gōng)，自主經營，自負盈虧。被挂靠人隻收取管理費(fèi)(包括爲确保管理費(fèi)收取爲目的的出借賬戶)，不參與工(gōng)程施工(gōng)、管理，不承擔工(gōng)程技術、質量和經濟責任的;
(4)被挂靠人與發包人之間沒有實質上工(gōng)程款收付關系，均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進行工(gōng)程款支付，或者僅是過賬轉付關系的;
(5)施工(gōng)合同約定由被挂靠人負責采購主要建築材料、構配件及工(gōng)程設備或租賃施工(gōng)機械設備，實際并非由被挂靠人進行采購、租賃，或者被挂靠人不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明，又(yòu)不能進行合理解釋并提供證據證明的;
(6)法律、行政法規規定的其他挂靠情形。
對于挂靠和内部承包，簡單的說就是挂靠是建築企業隻拿錢不管事，一(yī)旦發生(shēng)糾紛，往往會發生(shēng)争議，争議的關鍵在于責任的承擔，而内部承包則在于包管結合，既要拿錢，又(yòu)要對其進行人财物(wù)的管理，而且還需承擔責任，這就是當前大(dà)環境下(xià)，提倡内部承包的原因。
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